Договор подмены: как организации «злоупотребляют» самозанятыми

Организациям выгодно работать с самозанятыми: не требуется оплачивать больничные листы, ежегодные отпуска и декретные отпуска.

«Кроме того, в соответствии с ч. 8 ст. 2 Закона № 422-ФЗ физические лица, применяющие специальный налоговый режим, освобождаются от уплаты НДФЛ в отношении доходов, являющихся объектом налога на профессиональный доход (НПД). Таким образом, организация не обязана перечислять НДФЛ», — рассказывает Кристина Янковская, заместитель руководителя юридического отдела АО «Интернет-Проекты».

Самозанятый для организации — это не сотрудник в штате, а фрилансер, которому оплата полагается только за конкретно оказанные услуги или выполненные работы.

«Не только организациям выгодно работать с самозанятыми, но и некоторым людям удобнее быть самозанятыми, а не наемными работниками. Самозанятым не нужно подчиняться внутреннему трудовому распорядку организации, согласовывать отпуска, посещать офис (если специфика услуг или работ это позволяет). Что касается будущей пенсии — самозанятые могут осуществлять пенсионные отчисления самостоятельно», — добавляет Кристина Янковская.

Екатерина Агаева, генеральный директор сервиса по поиску работы и найму сотрудников GdeRabota.ru, отмечает, бизнесу невыгодно нанимать в штат сотрудника для выполнения одной задачи. «Самозанятые с подтвержденным уровнем квалификации помогают компаниям решать разовые проекты», — подчеркнула она в комментарии для «Сферы».

Уйти от налогов

Понимая, что сотрудничество с самозанятыми позволяет значительно сократить расходы на уплату налогов, некоторые компании стали заключать так называемые договоры подмены. Это когда вместо того, чтобы принять сотрудника в штат, с ним оформляют договор как с самозанятым. Однако такие компании рискуют попасть под проверку налоговых органов. Как налоговая может узнать о подмене?

Елена Музалевская, адвокат, управляющий партнёр адвокатского бюро «АВЕДА», поясняет, что переквалификация договора — это процесс признания гражданско-правового договора с самозанятым трудовым договором.

«Такая ситуация может возникнуть при проверке налоговыми органами, если будет установлено, что фактически отношения между сторонами соответствуют признакам трудовых отношений», — объясняет она.

При рассмотрении вопроса о квалификации отношений как гражданско-правовых или трудовых финальное решение принимает налоговая инспекция.

«Основой для этого служат факты, зафиксированные в документах и выявленные в ходе проверок. Решающее значение имеет специфика деятельности лиц, участвующих в данных отношениях. Судебная практика подтверждает возможность изменения квалификации отношений между сторонами с гражданско-правовых на трудовые. Такое переопределение важно для корректного расчёта НДФЛ и страховых взносов», — отмечает Музалевская.

Проверьте ваши договоры

Елена Музалевская приводит следующие признаки «подмены», которые отражены в письме ФНС России от 15.04.2022 N ЕА-4-15/4674 «О направлении информации по проведению мероприятий налогового контроля по НПД»:

• закрепление в предмете договора трудовой функции (выполнение работником лично работ определенного рода, а не разового задания заказчика);
• отсутствие в договоре конкретного объема работ (значение для сторон имеет сам процесс труда, а не достигнутый результат);
• договором установлена ежемесячная в определенной сумме оплата труда;
• выполнение работы по трудовому договору предполагает включение работника в производственную деятельность компании;
• в течение календарного года размер вознаграждения не меняется (необходимо учитывать, что формирование вознаграждения за фактически отработанные дни противоречит правилам вознаграждения по договорам гражданско-правового характера);
• трудовой договор предусматривает подчинение работника внутреннему трудовому распорядку, его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность;
• договоры носят не разовый, а систематический характер и заключаются на год или до окончания календарного года;
• договорами возложена материальная ответственность на фактического исполнителя работ;
• из условий договора следует, что обеспечен контроль со стороны работодателя;
• обеспечение работодателем работника условиями труда;
• условием заключения договоров, с привлекаемым к деятельности юрлицом физическими лицами являлась их регистрация в качестве индивидуального предпринимателя, при этом при прекращении получения денежных средств от работодателя, индивидуальные предприниматели прекращали деятельность и снимались с учета;
• инфраструктурная зависимость (работы осуществляются материалами, инструментами, оборудованием, предоставленным компанией, выполняя задачи на её территории);
• централизованное предоставление отчетности в налоговый орган по телекоммуникационным каналам в один период либо по доверенности сотрудниками компании;
• Работа по графику.

К доказательствам наличия трудовых отношений между сторонами гражданско-правового договора, по словам Елены Музалевской, в частности, могут быть отнесены:

• письменные доказательства (например, оформленный пропуск на территорию работодателя, журнал регистрации прихода-ухода сотрудников на работу);
• документы кадровой деятельности работодателя (графики работы (сменности), графики отпусков, документы о направлении работника в командировку, возложении на него обязанностей по обеспечению пожарной безопасности, договор о полной материальной ответственности работника);
• расчетные листы о начислении заработной платы, ведомости выдачи денежных средств, сведения о перечислении денежных средств на банковскую карту работника;
• документы хозяйственной деятельности работодателя (заполняемые или подписываемые работником товарные накладные, счета-фактуры, копии кассовых книг о полученной выручке, путевые листы, заявки на перевозку груза, акты о выполненных работах, журнал посетителей, переписка сторон спора, в том числе по электронной почте);
• документы по охране труда (журнал регистрации и проведения инструктажа на рабочем месте, удостоверения о проверке знания требований охраны труда, направление работника на медицинский осмотр, акт медицинского осмотра работника, карта специальной оценки условий труда), свидетельские показания, аудио- и видеозаписи и др.

Заказчик, а не работодатель

Специально для «Сферы» Елена Усачёва, генеральный директор «Qugo», обратила внимание на нюансы, которые необходимо учитывать при заключении договора ГПХ с самозанятым.

Нельзя указывать в договоре	Правильные формулировки договора
Термины «работодатель», «работник», «заработная плата», «трудовые обязанности»	Термины «заказчик», «исполнитель», «для выполнения работ по…» «оплата услуг»
Стоимость услуг по ведению бухгалтерского учета составляет 50 000 рублей в месяц	Стоимость услуг по ведению бухгалтерского учета прописана в Приложении № 1 к договору… — сдача ежемесячной и ежеквартальной отчетности в ФНС, СФР — 500 руб.; — сдача годового отчета — 5 000 руб.; — ввод в 1С одного документа — 150 руб. …
Оплата услуг производится 10 и 25 числа месяца	Оплата услуг производится в течение 10 рабочих дней после подписания акта об оказании услуг
Заказчик выдает исполнителю ноутбук для работы, стоимостью …, и программное обеспечение для разработки интернет-магазина…	Исполнитель оказывает услугу собственными силами и на личном оборудовании
Исполнитель продает товары от имени и на территории заказчика в магазине…	Условия о месте оказания услуг вообще не указываются в договоре.  В договоре можно прописать: «Взаимодействие заказчика с Исполнителем происходит удаленно в порядке, изложенном в Договоре»

«Если компания требует от исполнителей присутствия в офисе и подчинения внутренним регламентам, а также регулярно, дважды в месяц, начисляет оплату, то существует риск, что такой договор может быть переквалифицирован в трудовой, а все выплаты — признаны доходом физического лица», — добавляет Елизавета Лаврова, генеральный директор компании «Трипитака».

Наказание за «самозанятого»

Евгения Чижевская, практикующий юрист, отмечает, что договор подмены может быть вскрыт двумя способами:

• В ходе проверки налоговой службы, которая может определить, что трудовые отношения скрыты под видом договора оказания услуг. В таком случае будет доначислен неуплаченный НДФЛ (13%), страховые взносы (30%), штрафы за выявленные нарушения, а также пени за несвоевременную уплату налогов.
• Самозанятый может самостоятельно пожаловаться, если решит, что фактически находится в трудовых отношениях, а работает по договору оказания услуг.

«Почему он может это сделать? Например, его не устроит отсутствие социальных гарантий: не оплачен отпуск или больничный, либо договор был расторгнут в одностороннем порядке. Жалоба может быть направлена в трудовую инспекцию или в налоговую службу», — поясняет Евгения Чижевская.

Екатерина Агаева добавляет, что за подмену документов индивидуальному предпринимателю грозит штраф в размере от 10 до 20 тысяч рублей, а юридическому лицу — от 50 до 100 тысяч рублей.

«Если индивидуальный предприниматель допустит повторное нарушение, ему могут начислить штраф до 200 тысяч рублей и наложить дисквалификацию сроком до трёх лет», — уточняет она.

Советы по работе

Георгий Габолаев, основатель и генеральный директор компании «Группа-А», рекомендует учитывать следующие аспекты при сотрудничестве с самозанятыми:

• Проверка статуса самозанятого. Организация должна убедиться, что исполнитель зарегистрирован как самозанятый и предоставляет чеки через приложение «Мой налог».
• Отсутствие признаков трудовых отношений. Работа должна выполняться по результату, а не в рамках фиксированного графика или под руководством работодателя.
• Отслеживание дохода. Если доход самозанятого превышает 2,4 млн рублей в год, он обязан перейти на иной налоговый режим.
• Запрет на дискриминацию. Организация не должна заставлять сотрудников увольняться и переходить в статус самозанятых.

Также важно помнить, что повторное сотрудничество с бывшим штатным сотрудником, перешедшим в статус самозанятого, возможно не сразу.

«После увольнения работника из штата должно пройти не менее двух лет, чтобы компания могла возобновить сотрудничество с ним в качестве плательщика НПД», — объясняет Екатерина Маликова, юрист юридической компании «i-Legal».

При этом, по словам Елизавета Лавровой, если физическое лицо утрачивает статус самозанятого, то никаких ограничений по срокам для заключения с ним трудового договора и приёма в штат не существует.

Вопрос работы с самозанятыми становится всё более актуальным для многих организаций: это может быть гибким и выгодным решением для бизнеса. Впрочем, злоупотребление этим статусом может привести к штрафам и доначислению налогов. И по мнению экспертов «Сферы», именно здесь лежит главный вызов для бизнеса, который не должен упускать из виду ни один из аспектов и избежать потенциальных юридических рисков.