Пробелы режима самозанятости в РФ

Что это такое режим самозанятости?

Самозанятость (или режим самозанятости) — неофициальный термин (официальный — «налог на профессиональный доход»). Однако он прижился и именно в таком виде  его используют даже в государственных органах.

Самозанятыми считаются лица, которые уплачивают НПД — налог на профессиональный доход.

Перейти на этот спецрежим могут те, кто работает самостоятельно без наемных сотрудников.

Они получают возможность легализовать деятельность, работать прозрачно и не бояться штрафов за незаконное предпринимательство. Для самозанятых предусмотрена  щадящая налоговая ставка — 4% и 6%. И никаких дополнительных обязательных платежей. 

Достоинства и недостатки режима самозанятости

К несомненным плюсам относятся:

• быстрый и максимально простой процесс регистрации без посещения налоговой инспекции;
• отсутствие необходимости в сдаче деклараций и отчетов;
• ведение учета в удобном приложении для смартфона «Мой налог» (там же формируются чеки, поэтому приобретать кассовое оборудование не нужно);
• получение единоразового вычета  (10 тысяч рублей);
• автоматическое начисление налога;
• возможность совмещать самозанятость с основной работой по договору без прерывания стажа

 Из минусов можно назвать:

• лимит по годовым доходам (данный режим подходит только тем,  кто  зарабатываете не больше 2 400 000 рублей за год);
• нельзя привлекать наемных сотрудников;
• самозанятость подходит не для всех видов деятельности;
• нет социальных гарантий, выплат на случай больничного или декрета;
• без добровольных страховых взносов самозанятость не войдет в трудовой стаж, на них нельзя снижать налог;
• совмещение режима с другими системами ограничено.

По данным сайта «Налог.ру», в октябре 2021 года количество самозанятых в России составило 3,5 млн. человек. Это позволяет говорить об успехе эксперимента. Однако, как известно, законодательные нововведения имеют особенность порождать пробелы в правовом регулировании. Рассмотрим те, с которыми уже довелось столкнуться на практике. 

Пробел №1: применяется ли к самозанятым закон о защите прав потребителей? 

Случай из моей практики. Человек заключил договор о возмездном оказании услуг с исполнителем в статусе самозанятого. Через некоторое время у заказчика возникли вопросы к  качеству оказываемых  услуг. Исполнитель отказался удовлетворить требований заказчика в претензионном порядке, мотивируя тем, что на него Закон «О защите прав потребителей» не распространяется, так как зарегистрирован он не в качестве ИП, а имеет статус самозанятого.

Действующее законодательство не дает прямого ответа на вопрос, кто прав в такой ситуации. На практике выработались 2 противоположные позиции.

Первая позиция следует из абзаца 1 преамбулы закона «О защите прав потребителей» следует. «Настоящий Закон регулирует отношения, возникающие между потребителями и изготовителями, исполнителями, импортерами, продавцами, владельцами агрегаторов информации о товарах (услугах) при продаже товаров (выполнении работ, оказании услуг), устанавливает права потребителей на приобретение товаров (работ, услуг) надлежащего качества и безопасных для жизни, здоровья, имущества потребителей и окружающей среды, получение информации о товарах (работах, услугах) и об их изготовителях (исполнителях, продавцах), о владельцах агрегаторов информации о товарах (услугах), просвещение, государственную и общественную защиту их интересов, а также определяет механизм реализации этих прав», — говорится в документе.

В законе также закреплено, что исполнителем следует считать организацию независимо от ее организационно-правовой формы, а также ИП, выполняющих работы или оказывающих услуги потребителям по возмездному договору.

Позиция 2 опирается на п. 4 ст. 23 ГК РФ, где сказано, что если гражданин, оказывающий услугу или продающий товар, фактически действует как предприниматель, то он не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем.  

Лично я склоняюсь ко второму мнению.

1. Потому что прямой запрет законодательно не закреплен.
2. Существует п. 4 ст. 23 ГК РФ.
3. На официальном сайте Федеральной налоговой службы (ФСН) опубликованы пояснения касательно особенностей статуса самозанятого. В ведомстве поясняют, что под действие закона «О защите прав потребителей» попадают все лица, которые производят и продают товары, а также оказывают услуги. Следовательно, действие закона о правах потребителей распространяется и на самозанятых.

Пробел №2: признание договора, заключенного с самозанятым, трудовым

По закону самозанятые вправе осуществлять трудовую деятельность как по ГПХ, так и по трудовому договору, что нередко приводит к путанице на практике (правоотношения, возникшие в результате заключения с самозанятым ГПХ признают трудовыми).

Неправильная система организации взаимодействия с самозанятыми может повлечь следующие последствия:

• доначисление НДФЛ и страховых взносов, а также штрафов и пеней.
• Возможные претензии работников по выплате отпусков, больничных и оплате работы в выходные в двойном размере.
• Штраф по пункту 4 статьи 5.27 КоАП РФ: на должностных лиц — от 10 000 до 20 000 руб.; на ИП — от 5000 до 10 000 руб; на юридических лиц — от 50 000 до 100 000 руб.

Как избежать этой путаницы? Изначально позаботиться об отграничении таких отношений от трудовых. В анализе участвуют периодичность, источники выплат, а также взаимосвязь самозанятых и работодателей.

При заключении договора с самозанятым необходимо четко понимать, что это договор гражданско-правового характера. И важно избежать риска переквалификации договора с самозанятым в трудовой договор. Статья 15 ТК РФ содержит прямой запрет на замену трудовых отношений гражданско-правовыми. «Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается», — говорится в законе.

Если сотрудничество с самозанятым используется как схема уклонения от уплаты НДФЛ и страховых взносов, то риск того, что налоговая переквалифицирует гражданско-правовой договор в трудовой очень высок (см. также Постановление Пленума Верховного суда РФ от 29.05.2018 № 15, Письмо Федеральной налоговой службы от 16 сентября 2021 г. № АБ-4-20/13183@ «О рассмотрении обращения»). 

Чтобы этого избежать, предлагаю несколько рекомендаций, выработанных на основании анализа судебной практики:

• не оформлять расписания, графики учета времени, инструкции, внутренние правила;
• поручаемые задания не должны указывать на характер постоянной работы;
• избегать в документах и переписке с самозанятым следующих терминов: «работник» и «работодатель» (стороны в договоре должны называться «Исполнитель» или «Подрядчик» и «Заказчик»), а также «зарплата», «отпуск», «больничный», « «увольнение» и т.п.
• выплачивать вознаграждение 1 раз в месяц (а не 2) или после окончания выполнения работ/оказания услуг, т.е. подтвердить отсутствие системности, как в случае с трудовым договором;
• не компенсировать самозанятому уплачиваемый им налог
• прописывать в договоре конкретный результат (не должно быть обобщенных наименований, только конкретный объем работ) 

Какие пункты рекомендуется включить в договор с самозанятым?

1. Отразить, что исполнитель зарегистрирован как самозанятый: «Исполнитель обязан подтвердить статус плательщика налога на профессиональный доход (самозанятого)».
2. Отразить, что самозанятый самостоятельно уплачивает налог на профессиональный доход и обязуется выдать чек, а за неисполнение такой обязанности установить ответственность: «Исполнитель является плательщиком налога на профессиональный доход, в связи с чем Заказчик освобождается от обязанности перечислять налоги и страховые взносы за Исполнителя в бюджет РФ на основании п. 8 ст. 2 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ», а также «После оказания услуги и оплаты Исполнитель обязан выдать Заказчику чек». «В случае невыдачи чека Исполнитель обязан выплатить Заказчику штраф в размере 100% от суммы, на которую полагалось выдать чек».
3. Прописать в договоре, что самозанятый обязан сразу информировать компанию об утрате статуса самозанятого: «В случае снятия Исполнителя с учета в качестве плательщика налога на профессиональный доход он обязуется сообщить об этом Заказчику письменно в течение 3 (трех) дней с даты снятия с такого учета».

Отмечу, что законодатель не дает прямого ответа и на ряд других, часто возникающих вопросов. Например.

• Должен ли самозанятый иметь уголок потребителя? Прямого указания в законе нет, но если самозанятый занимается деятельностью, которая может попасть под данный закон, то лучше подстраховаться и оформить уголок потребителя.
• Идет ли стаж у самозанятых? Нет, поскольку  у самозанятых отсутствует обязанность вносить страховые взносы. Однако допускается добровольное перечисление платежей в Пенсионный фонд. Это дает возможность плательщикам НПД претендовать не только на социальную пенсию, но и на страховое пособие. Для этого необходимо подать заявление в пенсионный фонд, стать добровольно застрахованным и делать ежегодные взносы. Сколько стоит стаж? Сумма взноса для самозанятых фиксированная: в 2022 г. она составит 34 445 ₽ за год.
• Может ли самозанятый иметь печать? Обязанности или запрета законодательно не установлено, зависит от желания самозанятого и от его рода деятельности

Подведем итог

Создание режима самозанятости — эксперимент, на мой взгляд, несмотря на присущие ему минусы, удачный. Причем как для граждан, так и для ФНС. Он предусматривает максимально простые условия участия, легкий процесс регистрации, которую можно пройти из дома, минимум документов и временных затрат.

Однако все еще остается слишком много пробелов в правовом регулировании относительно граждан, имеющих статус самозанятых, а судебная практика порой весьма неоднородна. Будем надеяться, что в скором времени хотя бы часть этих вопросов будет снята законодателями.

Источник изображения: pixabay.com