Due diligence: как собрать информацию об английской компании

В английском праве известен принцип caveat emptor, который говорит о том, что риск скрытых дефектов покупки лежит на покупателе. По этой причине due diligence, то есть проверка информации перед покупкой компании или актива, приобретает гораздо более весомое значение – покупатель должен знать, что он покупает.

«Если вы занимаетесь проверкой английской компании, стоит иметь в виду, что вся информация, которую вы можете узнать, делится на две категории. Первая – те данные, которые можно найти в публичном доступе. Вторая – сведения, которые можно получить только по запросу. Естественно, покупатель и инвестор должны проверять и то, и другое, так как все последствия неудачного приобретения, как правило, будут лежать на них», – говорит Светлана Ландэн.

Прежде чем писать запрос и пытаться узнать сведения напрямую, следует получить максимально полную информацию из открытых источников, и в этом смысле Великобритания дает довольно много возможностей.

Companies house

Начать свой сбор информации об объекте вашей будущей покупки или инвестиций следует с регистрационной палаты Великобритании – companies house. Там можно найти:

• устав (типовой он или нетиповой, также сможете увидеть некоторые акционерные соглашения);
• адрес компании, по которому она работает;
• информацию о бенефициарах, акционерах, директорах;
• данные об обременениях;
• копии годовой финансовой отчетности;
• некоторые корпоративные решения, в том числе о ликвидации.

Однако данные на портале обновляются нерегулярно – поэтому в определенный момент информация, которая есть в публичном доступе, может быть уже неактуальной.

Указанные сведения следует также проверить с точки зрения полномочий. Например, если у компании типовой устав – это значит, что директора принимают в ней решения коллективно, а акционеры имеют право вводить санкции на принятие определенного круга решений, в частности на выпуск акций.

Кроме того, стоит иметь в виду, что по общему правилу лицо, действующее от имени компании (например, менеджер или консультант), является агентом компании, который имеет ряд полномочий. «Это означает, что, если он вступает в определенную сделку (например, заключает договор на оказание юридических услуг, и ваша российская юрфирма оказывает ему услуги по российскому праву), то он связывает компанию. Она может отказаться от данной сделки только на том основании, если этот менеджер не получил достаточно внутренних согласований, расторгнув, например, договор с другой российской юридической фирмой на оказание данных услуг. В этой ситуации компания может сделать две вещи: ратифицировать, одобрить те действия, о которых она, возможно, не знала, либо пойти в суд против этого менеджера, который превысил свои полномочия (на контрагента судебное разбирательство влиять не будет)», – объясняет партнер CIS London & Partners.

Land registration

Это земельный реестр, в котором содержится информация обо всех объектах недвижимости в Великобритании. Через него можно узнать информацию о владельце, наличии ипотеки, стоимости приобретения. Тем не менее, в работе с сервисов land registration есть несколько «но».

Во-первых, поиск происходит по адресу, потому его надо знать полностью. Во-вторых, для получения выписки со всей информацией взимается небольшая плата. И самое важное – в базе данных реестра в основном сохранены сделки, сделанные после 2000 года.

Проверка интеллектуальной собственности и персональных данных английской компании

В отношении интеллектуальной собственности необходимо проверять всю цепочку образования этой собственности.

1. Общее правило о возникновении IP. Сотрудник vs консультант. Крайне важно знать, возникла ли собственность за счет труда сотрудников или консультантов компании. «В отношении сотрудников по общему правилу данное право собственности переходит владельцу компании в силу трудового договора. В отношении с консультантами ситуация более сложная, необходимо обязательно проверять договор с ними, чтобы убедиться, что они по результату своей работы передали компании интеллектуальную собственность, а не оставили ее за собой», – объясняет специалист.
2. Подтверждение перехода прав (confirmation of assignment). Некоторую интеллектуальную собственность компания могла приобрести отдельно, поэтому необходимо проверять наличие таких прав.

Персональные данные – отдельная непростая тема. С 2018 года в Англии действует новое законодательство касательно защиты персональных данных – GDPR. «Была проделана огромнейшая работа, которая по сути результировала законодательство, по которому каждая информация о человеке является неким активом. Этот актив английский бизнес или любые бизнесы, хранящие данные граждан ЕС, обязаны в определенном порядке получать, фиксировать, вести и удалять. Этот процесс жестко регламентирован с многомиллионными штрафами в случае, если он не соблюдается», – говорит Светлана Ландэн.  

Поэтому в рамках due diligence обязательно нужно проверять, каким образом выстроен GDPR компании, то есть каким образом компания обращается с персональными данными (причем абсолютно всех, от собственных сотрудников до потенциальных контрагентов и клиентов). Особое внимание следует уделить подтверждению проведения аудита данных и анализу правил обработки персональных данных (внешних и внутренних).

Страховые продукты компании

Страховки – еще один отдельный крупный раздел, требующий проверки, так как на английском рынке они являются достаточно существенным и большим активом. Страховые продукты – это показатель не только ответственности, с которой компания ведет свой бизнес, но и открытости и вовлеченности фирмы в данный рынок. Конечно, страховок огромное множество, но в обязательном порядке нужно будет проверить:

• ответственность бизнеса (public liability insurance, professional indemnity insurance, product liability insurance);
• ответственность директора;
• смерть и утрату работоспособности ключевым персоналом (key person insurance);
• перерывы в ведении бизнеса (business interruption insurance);
• судебные расходы и расходы на юридическую поддержку (business legal protection insurance);
• имущество бизнеса (business contests insurance, business buildings insurance) и складские запасы (stock insurance);
• ответственность работодателя (employer’s liability insurance).

Есть и сведения, которые сложно или невозможно получить самостоятельно:

• любые конвертируемые обязательства, ESOP и большинство других прав на акции компании;
• условия акционерного соглашения;
• незарегистрированная интеллектуальная собственность (не регистрируемая в принципе, или которую еще не успели зарегистрировать);
• некоторые лицензии и соглашения;
• некоторые страховые продукты и контракты компании.

Многие договоры и контракты по английскому праву содержат так называемый change of control (изменение контроля определенных элементов или активов собственности). «Поэтому если вы смотрите на приобретение бизнеса, который заключил стратегический договор с большими английскими поставщиками, имейте в виду, что необходимо убедиться в нескольких вещах. Первое – данные договоры на момент вашего приобретения не прекратятся. Второе – если в них содержится положение change of control о том, что вы провели переговоры с данными поставщиками, чтобы после приобретения продолжать получать прибыль от данных договоров или иметь возможность с данными поставщиками работать», – советует эксперт.

Так что подобные договоры всегда важно держать в уме и отдельно их запрашивать у собственника. Однако прежде чем начать задавать конкретные вопросы компании, следует поработать с открытыми источниками, чтобы узнать большую часть сведений в рамках due diligence, но и более точечно и корректно сформулировать запросы контрагенту.